股权代持

在此种情况下，实际出资人与名义出资人之间往往仅通过一纸协议确定存在代为持有股权或股份的事实。如果说股权代持还带有一定模糊性的话，股权信托则是一个较早为人们所熟知并被很多信托投资公司应用的概念。股权信托是指委托人将其持有的某公司的股权移交给受托人，或委托人将其合法所有的资金交给受托人，由受托人以自己的名义，按照委托人的意愿将该资金定向投资于某公司，受托人因持有某公司的股份而取得的收益，归属于委托人指定的受益人。虽然股权信托与股权代持都是委托人将股权委托给名义持有人持有，但股权代持相对于股权信托的概念外延要宽泛许多，如股权信托关注的是股权的收益，而股权代持则更多关注股权持有方式的隐蔽；股权信托注重信托人的具体管理运作，而股权代持多注重股权的归属；股权信托可操作的空间受到很多限制，信托投资公司也多用于职工持股中，而股权代持方式有多种多样，操作更加灵活。

《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定(三)》第二十四条

有限责任公司的实际出资人与名义出资人订立合同，约定由实际出资人出资并享有投资权益，以名义出资人为名义股东，实际出资人与名义股东对该合同效力发生争议的，如无合同法第五十二条规定的情形，人民法院应当认定该合同有效。

前款规定的实际出资人与名义股东因投资权益的归属发生争议，实际出资人以其实际履行了出资义务为由向名义股东主张权利的，人民法院应予支持。名义股东以公司股东名册记载、公司登记机关登记为由否认实际出资人权利的，人民法院不予支持。

实际出资人未经公司其他股东半数以上同意，请求公司变更股东、签发出资证明书、记载于股东名册、记载于公司章程并办理公司登记机关登记的，人民法院不予支持。

1、对股权代持行为的效力作出认定;

2、对股权代持行为效力进行认定时应注意区分效力性强制规定和管理性强制规定;

3、股权代持行为的对内效力和对外效力。

1、签订股权转让协议，协议中明确约定双方的权利义务，如被代持股权及其孳息的归属、对名义股东的补偿、违约责任等，特别是要约定高额违约责任；

2、为防止名义股东未经实际出资人同意而擅自转让，可在签订股权代持协议的同时签订一份股权质押担保协议，将代持股权质押给实际出资人。如此，未经质权人同意，质押人不得转让被质押股权，工商登记机关不予办理变更登记。确保了名义股东无法擅自将股权向第三方提供担保或者出卖转让；

3、聘请律师安排代持人和实际所有人双方直系亲属出具认可代持的书面声明，避免因代持人婚变或死亡导致亲属主张分割代持资产的风险等等；

4、实际出资人要增强证据意识，注意保存搜集股权代持的证据，比如代持股协议、出资证明、验资证明、股东会决议、公司登记资料等。如果名义股东严重违约或者法院冻结保全执行代持股份，可以及时提出诉讼或者执行异议来维护自己的合法权益

5、名义股东在签订协议时，也应当注意加注其不承担风险的条款，对外承担的责任需与隐名股东在协议中明确进行划分界，以最大限度地保护自己的合法权益。同实际出资人一样，有意识地留存股权代持的相关证据。